Férias em vez de 104 autorizações impostas pelo chefe: são legais?

Previstas no art. 33 da conhecida lei de assistência, integração social e direitos da pessoa com deficiência de 1992 , as 104 autorizações constituem um dos principais benefícios concedidos aos trabalhadores empregados que tenham familiares com deficiência grave a serem assistidos ou que se encontrem em condições de saúde merecedoras de proteção específica.

Pagas, cobertas por contribuições hipotéticas e utilizáveis ​​por 3 dias por mês (divisíveis em horas), as autorizações são frequentemente fonte de disputas e conflitos que resultam em decisões de juízes trabalhistas.

De fato, por um lado não faltam empregadores que temem abusos e irregularidades no uso dessas interrupções programadas de serviços profissionais, e por outro lado há trabalhadores que usam as autorizações com demasiada leviandade e com comportamentos que nada têm a ver com as finalidades da instituição.

Para evitar possíveis mal-entendidos sobre as modalidades de utilização das autorizações 104, responderemos a seguir a uma pergunta frequente de empresas e funcionários: o empregador pode impor a utilização de feriados em vez de autorizações?

Férias em vez de licenças: casos práticos

A situação é comum em muitos locais de trabalho, como o escritório de importação e exportação, a loja, o escritório profissional ou a administração pública. Com a devida comprovação da deficiência grave da pessoa assistida, um funcionário solicita o uso das 104 autorizações, mas encontra, inesperadamente, a porta trancada pelo chefe.

Para dar alguns exemplos práticos que nos ajudem a entender melhor, podemos pensar no professor que concluiu o processo de solicitação de assistência (como cuidador) para um pai idoso com deficiência grave.

Em casos como este, o professor utiliza o Argo , a plataforma da equipe escolar que permite gerar solicitações de permissões e faltas preenchendo um formulário simples na tela. Bem, por supostas razões burocrático-organizacionais, o diretor, em vez de dar sinal verde para a autorização, manda o professor tirar alguns dias de férias.

Da mesma forma, considere o funcionário administrativo de um cargo público que, com o devido aviso, solicita o uso de um dia de licença de 104 dias para acompanhar sua mãe deficiente a uma consulta com um especialista.

O gerente pode responder que, por razões internas, seria preferível que ele usasse um dia de férias.

E, ainda, outra hipótese prática semelhante é a da trabalhadora de uma empresa metalúrgica que pede para não ir trabalhar para ajudar excepcionalmente seu pai, que não é autossuficiente. Mas, de seu chefe, ela recebe a resposta de que, como ainda tem alguns dias de férias em atraso, faria bem em aproveitá-los.

O ponto-chave é que, em cada um desses casos, o uso da autorização 104 não pode ser condicionado por necessidades organizacionais ou meros interesses subjetivos . O chefe não pode invocar feriados em vez da autorização porque, simplesmente, a lei não lhe confere qualquer poder discricionário .

Lei de Licenças 104/1992
👤 Beneficiários	Funcionários com deficiências graves ou familiares de pessoas com deficiência
📅 Duração	3 dias por mês, que também podem ser divididos em horas
👨‍👩‍👦 Quem tem direito a eles?	Pais de crianças com deficiência Cônjuge, companheiro de união estável ou coabitante de facto Parentesco até o 2º grau (3º em casos específicos)
💼 Trabalhadores excluídos	Trabalhadores autônomos, trabalhadores parassubordinados, trabalhadores domésticos
📄 Documentação	Reconhecimento de incapacidade grave (art. 3.º, n.º 3, L. 104/1992) Pergunta ao INPS e ao empregador
💰 Pagar	São licenças remuneradas, cobertas por contribuições hipotéticas
⚖️ Referências regulatórias	Lei 104/1992, Decreto Legislativo 151/2001 Circulares subsequentes do INPS

A constante orientação jurisprudencial do Supremo Tribunal Federal

Ao mesmo tempo, a jurisprudência do Tribunal de Cassação reiterou repetidamente que as 104 autorizações são um direito subjetivo do trabalhador e não atendem aos limites da concessão da AP ou da empresa. Em particular, o Tribunal, com a sentença 3209/2016, estabeleceu que os 3 dias de licença para assistência a pessoas com deficiência não são equiparáveis ​​a férias .

Em outra decisão anterior – n.º 15435/2014 – os desembargadores entenderam que os alvarás não afetam a integralidade dos direitos para efeito do décimo terceiro salário e devem ser computados integralmente também para efeito de férias.

Não só isso. Com uma disposição diferente, a sentença 14468/2018 , o Tribunal de Cassação afirmou que os dias de licença gozados para assistência a um familiar não podem ser deduzidos dos dias de férias . Em outros casos, no entanto, os juízes destacaram abusos cometidos pelo empregado, que utilizou as 104 autorizações (pense na ausência apesar de o familiar estar em uma casa de repouso ).

O direito a 104 licenças é pleno e indisponível por lei

Mas, antes mesmo da jurisprudência, é a legislação que afasta qualquer possível dúvida sobre o pleno direito do empregado de recorrer às 104 autorizações, desde que a condição de incapacidade do familiar seja comprovada e reconhecida pelo INPS.

Não é possível qualquer substituição forçada, porque quem assiste familiar com deficiência grave – nos termos do art. 3.º, n.º 3, da lei 104/92 – tem pleno direito a beneficiar de 3 dias de férias mensais cobertos pelo INPS.

Este direito também não está disponível porque não está sujeito à aceitação do empregador. Se o empregado atender aos requisitos, poderá exercê-los sem proibições, limitações, condições ou alternativas (por exemplo, renúncia para necessidades de produção).

Para recapitular, por lei este alívio:

• tem origem clara e vinculativa para as partes na relação de trabalho, uma vez que a lei estabelece precisamente quem tem direito a ela, como e quando pode beneficiar-se dela, sem fazer referência às escolhas do empregador;
• contém uma finalidade assistencial que remete ao direito constitucionalmente protegido à saúde, pelo que as 104 autorizações não podem ser trocadas por férias ou outros tipos de faltas justificadas, precisamente porque o seu objetivo é muito diferente do repouso ou da recuperação psicofísica;
• Prevê a iniciativa e o exercício direto pelo trabalhador, sem necessidade de acordos ou pactos específicos com a empresa.

Consequentemente, caso haja entraves ou recusas ilegítimas por parte do órgão ou empresa pública, o trabalhador poderá, primeiramente, apresentar uma advertência formal e recorrer aos sindicatos .

Essas medidas podem ser o prelúdio de um processo judicial real. Nesse caso, porém, há uma jurisprudência substancial que defende o uso de autorizações e sugere ações judiciais em caso de abuso dos poderes discricionários do empregador.

Somente quando faltar algum requisito (por exemplo, a assistência não for eficaz), o chefe poderá se proteger adotando medidas disciplinares .

Mas, em geral, se houver deficiência reconhecida pelo INPS e houver acordo prévio sobre os dias a serem utilizados na licença, a comunicação e o agendamento dos dias, razoáveis ​​e em tempo hábil, compatíveis com a organização, são claramente permitidos. O empregador não pode decidir arbitrariamente, sobrepondo-se às necessidades do empregado.

Por fim, lembramos que as diárias ou fracionadas dão direito ao salário integral, pago pelo INPS, mas adiantado pelo empregador que depois compensa via crédito contributivo no Uniemens Flow.